


约阿希姆·吕克特(Joachim Rückert)在1989年的《美国比较法杂志》(The American Journal of Comparative Law)第37卷上发表了一篇题为《未被认识到并且未获承认的精神遗产——萨维尼对于1900以后的德国法学的影响》(“The Unrecognized Legacy: Savignys Influence on German Jurisprudence after 1900”)的文章,该文已由***教授译成中文,载***主编:《萨维尼与历史法学派》,358~381页,桂林:广西师范大学出版社,2004。提醒学术界应当重新检视和评价萨维尼对二十世纪以来德国法学的影响。在历史法学派作为一个学派已经终结一个世纪有余的今天,当我们回顾历史并盖棺定论时,往往将萨维尼奉为史界泰斗,抑或,对他所处年代尊奉的信念加以针砭。然而,我们也许不经意间忽视了他的基本法学理论和方法,有意无意地将他的信念放在现代科学伦理下进行检视。平心而论,欧陆法学已历经了那样一个对历史宏大叙事深信不疑的年代,而正是这一时期的丰盈收获沉淀成了欧陆法学之本体资源。在这一背景下,当代的思想纷纷上演着这个时代的剧本。这是一个不再相信历史宏大叙事的时代,与多元价值观相伴而行的是一种行动哲学。我们已经看到,在这种哲学的催化下,法学领域内结出了累累硕果。对西方法学而言,法律科学本身的复杂性与现实生活的戏剧性决定了不可能依靠哪一种学说或哪一个流派的理论一劳永逸地解释所有法律现象或给出完美的法学理论。它需要建立一种各学科流派之间的合作机制并形成更宽广视角下的比较方法,整合法学的本体资源与衍生资源,整合交叉研究方法和法学的自身方法。在这里,我们没有理由否认一种可能性,即“理想主义”的再度复兴,这取决于法律人群体合作的程度和对问题探讨的深度,亦如吕克特指出的,“萨维尼的法律方法论和一般方法论……有可能随着立基其上的理想主义而再度复兴,讨论越是深入,对萨维尼的引征也就会越多”。
法律是一种规则体系,同时并为一种意义体系。任何规则必蕴涵有一定的法理,载述着一定的道德关切,寄托着深切的信仰。凡此种种,一言以蔽之,曰法意,它们构成了规则的意义世界,而为法制之内在基础。 任何法制的生长与运作,必伴有相应的法意。在法律移植的情形下,甚至滥觞于相应的法意,法意因而为法制的先导。法制恒定而恒变,法意因而表现出自己的时代特征与地域色彩。反之亦然。不过,就人类迄今为止有限的历史来看,诸如公平正义,仁爱诚信,安全、自由、平等、人权、民主与宽容等基本价值与信仰,构成所谓世道人心,关乎人的生存和尊严,却恒定而不变,万古而常青。这是人世生活本身的要求,也是合理的人间秩序的固有品质。既然一切法制和法意均源于生活本身,分别表述了生活的规则性存在和意义性存在,那么,法律之道即生存之道,法意即生活的意义,而生活的意义主要即在此世道人心。 晚近中国对于西方法律的大规模移植,意味着对其背后的知识、学理乃至于道德和信仰因素的有选择继受,同时并是一个将它们与中国人文善加调和的过程。此一建设现代中国法制和法意的过程,迄今而未止。百年间现实法制建设的顿挫,“有法不依”现象的普遍存在,反映的不仅是规则的无效,同时并彰显了意义的危机,世道人心的紧张。由此,对于基本法理的阐释,关于规则的道德关切和信仰因素的追索,总之,对于“法意”的深入研究和进一步考问,依然是一个问题,甚至是一个更为急切的课题。 “法意”由清华大学“法治与人权研究中心”筹组,旨在庋集汉语法律学术资料,积累汉语法律思想成果,阐释法律的意义世界,对于上述问题作出现时代的回应。所收内容覆盖法哲学、比较法、宪政和人权等领域;体...
引子1
第一节结构和机理15
第二节文献概述18
第一章历史背景研究26
第一节罗马法自查士丁尼时代到中世纪的两次繁盛26
第二节罗马法在德国的传播38
第三节萨维尼与提堡的争论47
第二章方法论研究之一49
第一节法理学的严格方法51
第二节法理学的文本方法82
第三章方法论反思之一89
第一节“民族精神”(Volksgeist)与“法”(Recht)
——法律人使命的肩负89
第二节立法者、法官与法学家:谁的统治96
第三节哲学家与诗人:哪种生活106
第四节自然——艺术——科学:现代性问题116
第四章方法论研究之二——学院方法125
第五章方法论反思之二——大学时代的法学教育模式137
第六章方法论反思之三153
第一节科学的、方法的、信念的——历史法学派思想
的三个层面153
第二节一种分裂,两种伦理——由“信念”到“科学”164
第三节历史法学派理论的价值和局限——法学本体资源
和衍生资源176
参考文献187 查看详情




